自2019年3月,科創板正式推出至今整整一周年,是資本市場最大的亮點之一。設立科創板并試點注冊制是提升服務科技創新企業能力、增強市場包容性、強化市場功能的一項資本市場重大舉措,亦是落實創新驅動和科技強國戰略的重大舉措,但科創板總體還是個新生兒,還在檢驗中,需要進一步提升、優化,也需要呵護這塊“試驗田”。本文將從科創板的背景、影響、面向領域、上市條件及具體規定入手,就其重點問題進行解析,對科創板自身進行探究,并就企業在科創板上市給出具體建議。

 一.科創板推出的政策背景和深遠影響

(一)科創板推出的背景

1.資本市場改革是金融供給側結構性改革的重要組成部分:

長期以來,我國金融體系的融資結構以銀行主導的間接融資為主。要改變中國經濟發展過程中的高債務、高杠桿問題,需要解決金融體系的期限錯配和資本結構錯配,最重要的是需要改變以間接融資為主的融資結構,建立強大的資本市場,通過直接融資提高要素的配置效率。

2.創新是引領發展的第一動力:

習近平總書記在黨的十九大報告中指出,創新是引領發展的第一動力。中國的科技產業正在發生重大變化:(1)引進創新轉向自主創新;(2)從政府補貼轉向市場融資,科技產業的發展將由依靠補貼等政策,轉向更多依靠市場化的直接融資。

3.科創板是資本市場改革的“實驗田”:

以科創板為改革“試驗田”,從“增量改革”到“存量改革”的系列改革,可扭轉中國資本市場長期積累的一些根本性矛盾,使中國經濟逐步以資本市場為中樞而得到新的發展動能。

(二)科創板的推出

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截至2019年12月31日:

1.科創板共受理204家企業申報,其中已發行的企業共76家,此中70家已掛牌交易,合計融資超過820億,總市值突破8809億,平均市值達126億。

2.科創板所有個股的相對發行價最高平均漲幅達188%,總成交額累計1.33萬億,單只個股平均成交額達189.9億。

(三)科創板制度的特點及對中國資本市場的影響

1.上市條件中首次提出了“市值”指標,兼顧營收、凈利潤、現金流等五套標準;

2.現行科創板可以滿足在關鍵領域通過持續研發投入已突破核心技術或取得階段性成果、擁有良好發展前景,但財務表現不一的各類科創企業的上市需求,允許未盈利企業上市;

3.以信息披露為重點,審核理念從“真實、準確、完整”向“充分、一致、可理解”轉變。(即:向重點考察披露程度是否達到投資者作出投資決策所必需的水平轉變。)

4.市場化發行機制的建立:投資者或者市場決定最終能否成功上市發行;

5.減持制度有所突破,做到有堵有疏;退市制度更加嚴格,做到有進有退;

6.員工持股參與配售:激勵股權累計額提升,擴充了激勵對象的范圍,激勵股票價格更為寬容;

7.允許上市公司拆分子公司在科創板上市,

8.為紅籌、VIE、CDR和差異表決權上市留了空間;

9.投資者從散戶為主向機構為主轉變。

二.科創板之面向領域與具體法律規則

(一)科創板面向的重點企業領域

在上交所新設科創板,堅持面向世界科技前沿、面向經濟主戰場、面向國家重大需求,主要服務于符合國家戰略、突破關鍵核心技術、市場認可度高的科技創新企業。科創板優先支持符合國家戰略,擁有關鍵核心技術,科技創新能力突出,主要依靠核心技術開展生產經營,具有穩定的商業模式,市場認可度高,社會形象良好,具有較強成長性。

《上市推薦指引》的重點推薦領域企業:

(1)新一代信息技術領域:主要包括半導體和集成電路、電子信息、下一代信息網絡、人工智能、大數據、云計算、新興軟件、互聯網、物聯網和智能硬件等;

(2)高端裝備領域:主要包括智能制造、航空航天、先進軌道交通、海洋工程裝備及相關技術服務等;

(3)新材料領域:主要包括先進鋼鐵材料、先進有色金屬材料、先進石化化工新材料、先進無機非金屬材料、高性能復合材料、前沿新材料及相關技術服務等;

(4)新能源領域:主要包括先進核電、大型風電、高效光電光熱、儲能及相關技術服務等;

(5)節能環保領域:主要包括高效節能產品及設備、先進環保技術裝備、先進環保產品、資源循環利用、新能源汽車整車、新能源汽車關鍵零部件、動力電池及相關技術服務等;

(6)生物醫藥領域:主要包括生物制品、高端化學藥、高端醫療設備與器械及相關技術服務等;

(7)符合科創板定位的其他領域。

(二)科創板之具體法律規則

1.中國證監會規定

(1)《關于在上海證券交易所設立科創板并試點注冊制的實施意見》

(2)《科創板首次公開發行股票注冊管理辦法(試行)》

(3)《科創板上市公司持續監管辦法(試行)》

(4)《公開發行證券的公司信息披露編報規則第24號一科創板創新試點紅籌企業財務報告信息特別規定》

(5)《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第42號一首次公開發行股票并在科創板上市申請文件》

(6)《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第41號一科創板公司招股說明書》

2.上海證券交易所規則

(1)《上海證券交易所科創板企業上市推薦指引》

(2)《上海證券交易所科創板股票發行與承銷實施辦法》

(3)《上海證券交易所科創板股票發行上市審核規則》

(4)《上海證券交易所科技創新咨詢委員會工作規則》

(5)《上海證券交易所科創板股票上市規則》

(6)《上海證券交易所科創板股票交易特別規定》

(7)《上海證券交易所科創板上市保薦書內容與格式指引》

(8)《上海證券交易所科創板股票發行上市申請文件受理指引》

(9)《上海證券交易所科創板股票上市委員會管理辦法》

(10)《上海證券交易所科創板股票盤后固定價格交易指引》

(11)《上海證券交易所科創板股票交易風險揭示書必備條款》

(12)《上海證券交易所科創板股票發行上市審核問答》

(13)《上海證券交易所科創板股票發行上市審核問答(二)》

(14)《上海證券交易所科創板上市公司重大資產重組審核規則(征求意見稿)》

 三.科創板上市之條件、特點及流程

(一)科創板上市之條件

科創板共有五套上市標準供選擇,具體標準如下:

1.預計市值不低于10億(市值+凈利潤標準):預計市值不低于10億,近兩年凈利潤為正且累計凈利潤不低于5000萬;或預計市值不低于10億,近一年凈利潤為正且營收不低于1億。

2.預計市值不低于15億(市值+收入+研發投入標準):市值不低于15億,最近一年營收不低于2億,最近三年研發投入合計占最近三年營收合計比例不低于15%。

3.預計市值不低于20億(市值+收入+現金流標準):市值不低于20億,最近一年營收不低于3億,最近三年經營活動現金流凈額累計不低于1億元。

4.預計市值不低于30億(市值+收入標準):市值不低于30億,最近一年營收不低于3億。

5.預計市值不低于40億(自主標準):主要業務或產品經有關部門批準,市場空間大,目前已取得階段性成果,并獲得知名投資機構一定金額的投資。其中醫藥行業企業需取得至少一項一類新藥二期臨床試驗批件,其他符合科創板定位的企業需具備明顯的技術優勢并滿足相應條件。

(二)美股納斯達克全球精選市場之上市條件

我們的科創板,借鑒了美國的納斯達克監管思路,在制度和創新上進行了靠攏,但是我們的科創板有自己的本土特色,監管機構也依然重視現場監管和信息披露監管,兩個板塊仍存在區別,以下是納斯達克全球精選市場之具體上市條件:

1.上市前三年連續盈利;最近兩年每年稅前利潤超過220萬美元;三年稅前利潤總和超過1100萬美元;社會公眾股東持股市值不低于4500萬美元。

2.連續12個月平均市值大于5.5億美元;最近一年營業收入大于1.1億美元;三年現金流均為正且總和不低于2750萬美元。

3.最近一年平均市值不低于8.5億美元;最近一個會計年度收入不低于0.9億美元。

4.公司市值不低于1.6億美元;總資產不低于8000萬美元;股東權益不低于5500萬美元。

以上四個標準,必須滿足其一,投標詢價最低價不低于4美元。

綜合關注,納斯達克全球精選市場有兩套標準嚴于科創板,一套標準與科創板基本持平,一套標準低于科創板,同時科創板市場多出一套標準。如果說兩個市場在指標上各有千秋,基本打平似乎也說得過去。當然,納斯達克市場整體定位的行業門檻要較科創板市場寬松很多,這個方面就不是單純數據指標可比的了,而科創板五套標準中實際上有兩套標準跟研發有關,也是納斯達克標準里面不關注的。

(三)科創板之上市標準

1.主體資格及運營年限

(1)發行人是依法設立且持續經營3年以上的股份有限公司,具備健全且運行良好的組織機構,相關機構和人員能夠依法履行職責。

(2)有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的,持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

2.財務基礎和內控要求

(1)發行人會計基礎工作規范,財務報表的編制和披露符合企業會計準則和相關信息披露規則的規定,在所有重大方面公允地反映了發行人的財務狀況、經營成果和現金流量,并由注冊會計師出具標準無保留意見的審計報告。

(2)發行人內部控制制度健全且被有效執行,能夠合理保證公司運行效率、合法合規和財務報告的可靠性,并由注冊會計師出具無保留結論的內部控制鑒證報告。

3.獨立持續運營能力

(1)資產完整,業務及人員、財務、機構獨立,與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在對發行人構成重大不利影響的同業競爭,以及嚴重影響獨立性或者顯失公平的關聯交易。

(2)發行人主營業務、控制權、管理團隊和核心技術人員穩定,最近2年內主營業務和董事、高級管理人員及核心技術人員均沒有發生重大不利變化;控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發行人的股份權屬清晰,最近2年實際控制人沒有發生變更,不存在導致控制權可能變更的重大權屬糾紛。

(3)發行人不存在主要資產、核心技術、商標等的重大權屬糾紛,重大償債風險,重大擔保、訴訟、仲裁等或有事項,經營環境已經或者將要發生的重大變化等對持續經營有重大不利影響的事項。

(4)發行人生產經營符合法律、行政法規的規定,符合國家產業政策。

(5)最近3年內,發行人及其控股股東、實際控制人不存在貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序的刑事犯罪,不存在欺詐發行、重大信息披露違法或者其他涉及國家安全、公共安全、生態安全、生產安全、公眾健康安全等領域的重大違法行為。

(6)董事、監事和高級管理人員不存在最近3年內受到中國證監會行政處罰,或者因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查,尚未有明確結論意見等情形。

(四)科創板之發行標準:與港股主板、美股納斯達克比較

1.企業定位

(1)科創板:符合國家戰略,突破關鍵核心技術的科技創新型企業;(2)港股主板:無特殊行業規定;(3)美股納斯達克:規模較小的新興公司與科技公司。

2.發行規模

(1)科創板:發行后股本總額不低于人民幣3000萬元;首次公開發行股份達到公司股份總數的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的,首次公開發行股份的比例為10%以上;(2)港股主板:市值100億元以下的企業,發行股數必須占已發行股數的25%,市值100億元以上的企業,可以發行15-25%的新股;(3)美股納斯達克:需符合各分層市場的需要。

3.定價方式

(1)科創板:詢價;(2)港股主板:詢價;(3)美股納斯達克:詢價。

4.保薦跟投

(1)科創板:有;(2)港股主板:無;(3)美股納斯達克:無。

5.投資門檻

(1)科創板:個人投資者前20個交易日證券賬戶及資金賬戶的資產不低于50萬元,且參與證券交易24個月以上;50萬元以下的,可以通過公募基金參與;(2)港股主板:無門檻;(3)美股納斯達克:無門檻。

(五)科創板之監管特點及上市流程

1.科創板之監管特點:

(1)管理理念明確:以信息披露為核心,投資價值交給市場判斷,歸根究底,一家企業好不好,應當交由投資者判斷而不是監管機構來判斷;

(2)管理方式明確:問出一家真公司,更趨國際化+常態化的現場檢查。具體而言,科創板的發行上市審核,主要通過提出問題、回答問題方式展開,通過一輪又一輪問詢,督促申報企業和保薦機構完善信息披露內容,目的是要“問出一個真企業”,這套做法與納斯達克、香港交易所等境外資本市場是一致的,也就是國際化,但僅通過問詢的方式并不能全面發現企業的問題,在這種情況下現場督導成為了審核的重要補充,很多問題只有在現場才能真正分辨出來,即現場檢查;

(3)監督規則明確:注冊管理辦法、發行上市條件明確;

(4)審核程序明確:首報與問詢全披露,監管交流全透明;

(5)主體責任明確:每一句陳述、每一次反饋回復均具有法律約束力;

(6)時間窗口明確:明確上市等候期的預期,科創板審核時間最長不超過6個月。

2.科創板之上市流程:

(1)科創板發行上市主要分為發行上市審核(上交所負責)與發行注冊(證監會負責)兩大核心流程。發行人的發行上市申請文件被上交所審核通過后,上交所將審核意見和發行上市申請文件報送中國證監會履行注冊程序。

(2)交易所審核過程中,首先,由科技創新咨詢委員會負責為發行上市審核提供專業咨詢,科技創新委員會突出專業性和代表性,由40-60名從事科技創新行業的權威專家、知名企業家、資深投資專家組成,并根據行業劃分為多個咨詢小組,其成員多由上交所選聘,并可商請有關部委、單位及相關科研院校與行業協會推薦委員人選。

此外,由科創板上市委員會負責對審核部門出具的審核報告提出審議意見,科創板上市委員會注重專業性與獨立性,其人員主要由本所以外專家和本所相關專業人員共30—40人組成,專業上主要包括會計、法律專業人士,來源上包括市場人士和監管機構人員。

(3)各個階段:股改階段(約3-4個月);申報材料制作階段(約4-5個月);材料審核階段(約4-5個月);發行及上市階段(約1個月)。

3.科創板股改流程之重點問題

(1)采取整體變更方式發起設立股份有限公司。

(2)以公司賬面凈資產按一定比例折股,整體變更為股份有限公司(發行人在履行相關內部程序后,可以通過整體變更設立股份有限公司方式解決以前累計未彌補虧損,持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算,且提交上市申請不受運行36個月的限制。)

(3)凈資產以公司經審計報表賬面凈資產為準。

(4)通常在改制時,公司已相對規范,相關問題已解決。

  四.關于科創板上市企業的具體規定

(一)關于股東、高管、核心技術人員的相關規定

1.競業禁止問題:發行人董事、監事、高級管理人員、核心技術人員是否存在違反《公司法》第一百四十六條規定的情形?是否有過其他不誠信行為,是否曾在與發行人相同、類似或者上下游的企業任職,其在發行人處任職是否違反與原單位的保密、競業禁止等協議的約定,其為發行人所提供的商業、技術、管理等服務是否侵犯曾任職機構(公司、科研院所、高校等)或者他人的合法權利?

2.技術來源問題:核心技術人員主要成果是否涉及職務發明,是否存在侵害發行人或第三方合法權益的情形;核心技術及專利的形成過程,關聯方擁有或使用與發行人業務相關的商標、專利等知識產權的情況,是否存在對核心技術人員的依賴?

3.控股股東、實控人:上市后36個月不減持所持首發前股份,后續減持首發前股份應保證控制權穩定;

4.董事、監事、高管人員:上市后一年內和離職后半年內禁售,每年減持不超過25%;

5.核心技術人員:上市后12個月和離職后半年內禁售,限售期滿后4年內每年可減持最高不超過25%,且可以累積計算;

(二)關于股東減持的相關規定

1.未盈利不得減持:在公司實現盈利前自公司股票上市之日起3個完整會計年度內,特定股東不得減持首發前股份;上市起第4和第5年內,控股股東和實控人每年減持首發前股份不得超過公司總股本2%;

2.遵守原減持規則:特定股東任意90日內通過集中競價減持不超過股份總數1%,任意90日內通過大宗交易減持不超過股份總數2%;集中競價減持應提前15個交易日披露。

3.與主板關于股東減持規定的不同之處:

(1)鎖定期要求之不同:主板對關聯方沒有要求,而科創板規定核心技術鎖定期為1年,即控股股東、實際控制人等股東應當承諾上市后36個月不減持所持有的首發前股份;核心技術人員自公司股票上市之日起12個月內和離職后6個月內不得轉讓本公司首發前股份;

(2)股東減持要求不同:除核心技術人員外,科創板減持要求與主板相同;

(3)股東減持方式之不同:科創板明確了非公開轉讓和配售的減持方式;

(4)禁止減持方式之不同:科創板明確了未盈利公司特定股東實施階梯式減持。

(三)關于股權激勵的相關規定

1.股權激勵要點

(1)擴展股權激勵的比例與對象:

將上市公司全部在有效期內的股權激勵計劃所涉及的股票總數的累計限額由10%提升至20%。允許單獨或合計持有上市公司5%以上股份的股東、實際控制人及其配偶、父母、子女及上市公司外籍員工,成為股權激勵對象,但需要在上市公司擔任主要管理人員、核心技術人員或核心業務人員。

(2)增強股權激勵,價格條款靈活性:

激勵對象限制性股票的價格,可以低于股權激勵計劃草案公布前1個交易日、20個交易日、60個交易日或者120個交易日公司股票交易均價的50%的,應當說明定價依據及定價方式并且聘請獨立財務顧問發表意見。

(3)增加股權激勵,實施方式便利性:

取消了上市公司限制性股票計劃應當在60日內授予權益并完成登記的期限限制,允許滿足激勵條件后,上市公司再行將限制性股票登記至激勵對象名下,便利實施操作。

2.股權激勵的具體要求

(1)激勵對象范圍:

上市公司的董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業務人員,以及對公司經營業績和未來發展有直接影響的其他員工。單獨或合計持有上市公司5%以上股份的股東、實際控制人及其配偶、父母、子女以及外籍員工,在上市公司擔任董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業務人員。

(2)限制性股票類型:

激勵對象按照股權激勵計劃規定的條件,獲得的轉讓等部分權利受到限制的公司股票。符合股權激勵計劃授予條件的激勵對象,在滿足相應獲益條件后分次獲得并登記的本公司股票。

(3)激勵價格與業績指標:

上市公司授予激勵對象限制性股票價格,低于股權激勵計劃草案公布前1個交易日、20個交易日、60個交易日或者120個。交易日公司股票交易均價的50%的,應當說明定價依據及定價方式,并聘請獨立財務顧問對股權激勵計劃發表意見。

(4)限制性股票的授予和登記:

就激勵對象分次獲益設立條件,并在滿足各次獲益條件時分批進行股份登記。公司應當在股權激勵計劃中明確披露分次授予權益的數量、獲益條件、股份授予或者登記時間及相關限售安排。獲益條件包含12個月以上的任職期限的,實際授予的權益進行登記后,可不再設置限售期。

科創板相對主板而言,擴大了股權激勵范圍;擴大了股權激勵比例上限;增強了股權激勵價格條款的靈活性;增加了股權激勵實施方式的便利性。

(四)關于并購重組的相關規定

1.實施注冊制:科創板公司發行股份購買資產、合并、分立,由上交所審核,中國證監會注冊實施更為利。

2.嚴格限制“炒殼行為”:重大資產重組涉及購買資產的,應當與上市公司主營業務具有協同效應,有利于促進主營業務整合升級。

3.規范“商譽”會計處理:科創板公司實施重大資產重組的,應當按照《企業會計準則》的有關規定殮認商譽,足額計提減值損失。

總的來說,科創板的并購重組制度,是一種更加市場化的重大資產重組制度。科創板重大資產重組制度更加市場化,監管機構鼓勵科創板上市公司做大做強主業。

(五)關于信息披露的特殊要求的相關規定

1.強化行業信息披露:

科創企業上市公司應當在年度報告中,結合其所屬行業的政策環境和發展狀況,披露所處行業的基本特點、主要技術門檻、核心競爭優勢、研發支出和在研項目等重要信息。此外,科創板強調了公司進入新行業或主營業務發生變更的專項披露要求。

2.突出經營風險披露:

針對科創類上市公司日常經營過程中可能遭遇的重大經營風險,提出相應的披露要求。具體包括未盈利公司的風險披露要求,業績大幅下滑公司的風險披露要求,知識產權與重大訴訟仲裁等重大風險披露要求。

3.增加股權質押高風險情形的披露:

要求質押比例較高的股東,全面披露質押股份的基本情況、質押金額的用途、自身財務狀況、控股股東質押對控制權的影響等內容。此外,出現平倉風險的,要求控股股東及其一致行動人及時通知上市公司,并披露是否可能導致公司控制權變更、擬采取的措施及面臨的風險。

4.優化重大交易與關聯交易的披露及決策程序:

關聯交易的披露及股東大會審議標準中增加市值指標;未盈利企業重大交易豁免適用利潤類指標;適度擴展了關聯人的認定范圍,并對關聯交易披露和審議指標予以適當調整。

總的來說,科創板關于信息披露的規定更具彈性和差異性。

  五.案例—科創板之重點問題:科技創新能力和紅籌架構

(一)科技創新能力

關注科創板企業的五大依據:核心技術,研發成果,競爭優勢,成長前景,國家戰略。

以下我們以江蘇北人企業作為案例,結合監管機構的問詢,梳理監管機構的審核關注點:

1.補充披露某具體技術的鑒定機構是否權威、該具體技術是否在行業內有代表性,報告期內的收入、利潤占比—此處體現對核心技術的關注。

2.要求披露公司業務發展脈絡,股東創辦公司時的技術來源,競業禁止情況—此處體現對核心技術的關注。

3.要求披露公司取得知識產權的具體取得過程(高度關注非原創類、轉讓獲得的技術的歷史情況、對價支付、關聯關系)、是否存在合作開發、利用第三方職務發明、對第三方持續依賴的情況—此處體現對核心技術的關注。

4.補充披露核心工作人員培養周期、人員流失情況及具體原因—此處體現對研發能力的關注。

5.補充披露所處細分行業市場空間、行業集中度、技術壁壘情況,結合報告期經營成果和市場占有率明確公司具體行業地位—此處體現對競爭優勢的關注。

6.補充披露核心技術開發周期、推廣周期、有效使用周期,披露保持技術先進性和面對技術迭代的相關措施—此處體現對競爭優勢的關注。

7.要求逐條核查通過高新技術企業復審是否存在障礙;稅收優惠、政府補貼是否合法合規,是否存在被追繳風險;利用合并報表范圍內相關主體避稅情形及合法合規性—此處體現對成長前景的關注。

8.要求披露客戶散布是否符合行業特點,與客戶合作關系是否具備歷史基礎、與客戶交易方式及定價原則—此處體現對成長前景的關注。

9.補充披露核心技術在公司產品的應用情況、相應收入、利潤占比—此處體現對成長前景的關注。

(二)紅籌架構

1.當前制度允許紅籌架構上市—直接上市

紅籌架構上市企業應當符合《國務院辦公廳轉發證監會關于開展創新企業境內發行股票或存托憑試點若干意見的通知》規定的關于紅籌企業的標準,具體而言:

已在境外上市的大型紅籌企業,市值不低于2000億元人民幣;尚未在境外上市的創新企業(包括紅籌企業和境內注冊企業),最近一年營業收入不低于30億元人民幣且估值不低于200億元人民幣,或者營業收入快速增長,擁有自主研發、國際領先技術,同行業競爭中處于相對優勢地位。

2.紅籌結構上市的主要法律問題:

(1)案例:華潤微電子

企業之背景介紹:

華潤微是一家紅籌架構的控股公司,也就是說它注冊在開曼,境內主要依賴無錫華潤上華和重慶華微兩家子公司實體運營。華潤微電子是我國排名前十的半導體企業,也是唯一一家以IDM模式為主運營的半導體企業,同時,公司是中國規模最大的功率器件企業。不管是從規模還是技術水平來看,公司的質地還是比較優秀的。

此公司于1999年成立,2002年被華潤收購了,2003年重組后年在港股就上市了,11年私有化退市的,在H股期間幾乎沒有增長,平價退市的,退市市值40億港幣。

華潤微電子是中國資本市場第一例采用紅籌架構的企業直接在境內發行A股股票并上市的案例,同時,華潤微電子還是A股第5家采用“綠鞋機制”發行的企業。

企業科創板上市過程中監管關注的重點問題分析:

①企業所得稅繳納問題:居民企業身份認定

中國境內的企業或企業集團作為主要控股投資者在中國境外設立境外中資企業同時符合生產經營管理場所、財務人事決策機構、主要財產、賬簿檔案存放、高管在中國境內四項規定條件的,應該判定其為實際管理機構在中國境內的居民企業。但82號文也兜底性的提到了:“對于實際管理機構的判斷,應當遵循實質重于形式的原則。”

②外匯資金跨境調動問題:外匯資金跨境調動

紅籌企業在境外融資、境外融資資金的使用、股權轉讓、境內子公司向境外分紅方面可能涉及的外匯資金跨境調動。

③境內外規則的銜接:紅籌企業境內外規定的協調

《上海證券交易所科創板股票上市規則》對于紅籌企業境內外事項的協調設置了專門的章節予以明確,并確定了紅籌企業在科創板上市“股權結構、公司治理、運行規范等事項適用境外注冊地公司法等法律法規的,其投資者權益保護水平,包括資產收益、參與重大決策、剩余財產分配等權益,總體上應不低于境內法律法規規定的要求”的總體原則。

(2)案例:九號機器人

①企業背景介紹:

九號機器人有限公司成立于2014年12月,是注冊于境外的一家企業,注冊地在開曼群島,主要生產經營地在北京市海淀區,是全球知名的代步、移動服務機器人制造商,公司主營業務為各類智能短程移動設備的設計、研發、生產、銷售及服務。目前公司的產品主要包括智能電動平衡車、智能電動滑板車及智能服務機器人,并與小米企業建立了親密的合作關系。該公司無控股股東,實際控制人為高祿峰、王野,兩人均畢業于北京航空航天大學,高獲得飛行器制造專業學士學位,王獲得機器人研究所工學碩士學位,高現任公司董事長兼CEO,王現任公司董事兼總裁。公司11名董事中(含獨立董事4名),沈南鵬董事為紅杉資本全球執行合伙人。目前公司境外控股子公司共11家,公司境內控股子公司11家,境內分公司2家,參股公司1家。

②該公司的“連續3年虧損+凈資產為負+VIE架構+CDR+同股不同權+認股期權”,開創科創板申報案例之先河

a.財務情況:據該公司的招股說明書(申報稿)顯示,該公司2016年、2017年、2018年營業收入分別為11.53億元、13.81億元、42.48億元,歸屬于母公司所有者的凈利潤額分別為-1.576億元、-6.273億元、-17.99億元,連續3年虧損。截至2018年末,公司凈資產為-32.3億元,資產負債率高達187.28%。

b.“VIE+CDR模式”:該公司進行A輪融資時搭建了VIE架構,由于注冊地在開曼群島,因此只能通過協議控制的方式控制其子公司。在該的VIE架構中,鼎力聯合為VIE公司,和其子公司共同負責平衡車與滑板車的生產,納恩博(北京)負責研發產品。招股說明書顯示,此次,該公司擬向存托人發行不超過704.0917萬股A類普通股股票,作為擬轉換為CDR的基礎股票。基礎股票與CDR之間的轉換比例按照1股/10份CDR的比例進行轉換,CDR發行后總股本不超過7040.9167萬股。本次新發行股票占發行后總股本比例10%。

c.差異表決權:該公司有兩名實際控制人,采取了同股不同權制度(“AB股制度”)。A類普通股持有人每股可投1票,而B類股份持有人每股可投5票。目前,高祿峰、王野分別控制公司13.25%、15.40%比例的股份,且均為公司全部已發行的B類普通股,二人股份合計為28.65%,但占公司投票權的比例為66.75%,已經對公司擁有絕對控制權,能夠影響股東大會表決結果。

d.認股期權:認股期權該公司的招股說明書顯示,其認股期權計劃共授予實際控制人及員工5,562,983股B類普通股,合計占公司目前已發行總股本比例的8.78%,低于10%。

③企業科創板上市過程中監管關注的重點問題分析:

九號機器人構建了VIE架構,其在招股說明書中首先披露了協議控制的使用情況、VIE協議的簽署以及協議控制的相關風險。根據上交所的問詢意見,可以看出在實操中相關部門對VIE架構的審核重點,包括公司的控制權、VIE架構的形成、該安排對發行人稅務和財務的影響等。

a.在公司的控制權方面,重點關注公司實際控制人的認定、行動一致協議的實施、維持控制穩定的有效措施、股東對公司治理的影響以及擬上市企業市場獨立持續經營的能力。

b.在VIE架構的形成方面,上交所要求說明協議架構的構成、主要合同條款、協議架構的運行和變動、境外信息的一致性以及架構對紅籌企業的影響。

c.在公司的稅務方面,要求披露額外稅務負擔的情況。

d.在公司的財務方面,關于財務報表的范圍,根據上交所的審核問答,發行人應當將不具有持股關系的主體納入合并財務報表合并范圍,且發行人應充分披露協議控制架構的具體安排,包括協議控制架構涉及的各方法律主體的基本情況、主要合同的核心條款等。

對財務報告信息的披露,應當在報告期內,申報會計師審計范圍同公司合并財務報表的合并范圍一致,包括公司的子公司、公司協議控制公司(VIE)以及協議控制公司之子公司。上交所對紅籌企業的股權架構,尤其是VIE架構的主要審查目的是減小該種設置對境內投資人權益的影響,保障企業經營的穩定性和合規性,減少經營風險。

總的來說,該公司連續三年虧損且凈資產為負,采用“VIE+CDR”模式,采用同股不同權制度,同時實行認股期權激勵,成為科創板受理企業“VIE+CDR”模式的首例。

 六.關于企業準備科創板上市的建議

公司在科創板首次發行股票并上市,是一家企業邁向卓越的里程碑,意義非凡,我們認為具有突出主業及行業地位、形成良好的規范運作體現、選擇優秀的保薦機構和中介團隊,是科創板申報成功的重要因素。

(一)具有突出主業及行業地位:相比其他A股板塊,科創板更加強調擬上市公司的行業屬性。主業突出,在科創板鼓勵申報的行業類別和細分領域中具有一定行業地位是申報成功的核心條件。

(二)形成良好的規范運作:作為試點注冊制的板塊,科創板更加強調上市公司的規范運作。擬上市公司越早規范,對在科創板順利上市越有利。

(三)選擇優秀的保薦團隊與中介機構:IPO是個復雜的系統工程,選擇經驗豐富的保薦機構和中介團隊往往能夠起到事半功倍的效果;鑒于科創板特有的保薦機構跟投機制,建議優先選擇資本實力雄厚的上市券商及專業的中介機構。

科創板解決了好公司融資難的問題,是中國股票市場進行深化改革的必由之路,相信未來會有更多優質企業在科創板成功上市,未來已來,讓我們拭目以待。

  (作者系蘭臺律師事務所權益合伙人孫哲丹律師)


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